לאחרונה ניתן פסק דין בת.א 48511-07 קליין נ' פרופורציה פי.אם.סי בע"מ ואח' בו נקבע כי שימוש בשם פרטי של גוף מתחרה כמילת מפתח במנוע החיפוש של גוגל במסגרת תוכנת האדוורס עולה כדי הפרת חוק הגנת הפרטיות ומזכה את המתחרה בפיצויים.
בנסיבות פסק דין נקבע כי חברת פרופורציה עשתה שימוש בשם "ד"ר קליין" כמילת חיפוש בתוכנת ה-ADWARDS של גוגל באופן שמי שהקליק את מילת המפתח "ד"ר קליין" ראה לפניו מודעות פרסום ממומנות של חברת פרופורציה בחלק השמאלי של האתר של גוגל.
ADWARDS היא תוכנה של גוגל המאפשרת למשתמש להשיק מודעות פרסום בגוגל בשיטת PAY PER CLICK (קישורים ממומנים), כאשר דירוג מודעות הפרסום נקבע בדרך כלל בהתאם למחיר שהמפרסם מוכן לשלם עבור מילת מפתח מסוימת. כך למשל, ככל שמחיר עבור מילת המפתח גבוה יותר תופיע המודעה במיקום גבוה יותר באתר של גוגל. לשם כך נדרש המשתמש לרכוש את מילת מפתח מסוימת בכדי שמי שיקליק מילה זו במנוע החיפוש של גוגל ימצא את מודעת הפרסום בחלק השמאלי של הדף הנקרא :קישורים ממומנים. בית המשפט קבע כי : "שמו של אדם אינו מילה או מושג גנרי ואף אינו סימן מסחר, ועל כן אין להשתמש בו כמושא לקישורי פרסום ממומנים המופיעים, בדרך כלל, בסמוך לשם המפרסם המצוי בשטח עיסקי או כלכלי דומה לשלו, בלא הסכמתו".
בית המשפט הוסיף כי כאן אין המדובר בשימוש במילת המפתח כסימן מסחרי, כפי שנקבע בפסק הדין בעניין מתאים לי ( מתאים לי ואח' נ' קרייזי ליין ואח', תיק ה"פ 00506/06]), אלא שימוש במילת המפתח שהנה שם פרטי של אדם המוגן בחוק הגנת הפרטיות ובחוק יסוד כבוד האדם.
בסופו של דבר בית המשפט פסק פיצויים ללא הוכחת נזק בסך של 50,000 ₪ נגד חברת פרופורציה וכן הוצאות משפט בסך 10,000 ₪ בהם תישא אף גוגל.
בפסק הדין עשה בית המשפט אבחנה בין שם פרטי לבין שם המהווה סימן מסחר וזאת אף על פי שלעיתים רבות שמו של אדם מהווה גם השם המסחרי והעסקי שלו, המצביע על מקור השירותים או המוצרים שהוא מספק ממש בדומה לסימן מסחר רשום.
חשוב לציין כי לאחרונה (22.9.11) ניתן פסק דין תקדימי על ידי בית המשפט העליון בבריטניה בתיק Case C-323/09 Interflora v. Marks & Spencer הקובע כי רק בהתקיים תנאים מסוימים ניתן לראות בשימוש בסימן מסחרי כמילת מפתח במנוע החיפוש של גוגל כהפרת סימן מסחר.
במקרה זה רכשה מרקס אנד ספנסר את מילת המפתח אינטרפלורה וכן מילות מפתח נוספות הקשורות לאינטרפלורה באופן שכל מי שהקיש מילה זו ראה מודעות של מרקס אנד ספנסר בעמוד הקישורים הממומנים.
בית המשפט העליון באנגליה קבע כי, שימוש במילת מפתח המהווה סימן מסחר של מתחרה במנוע החיפוש של גוגל מהווה הפרת סימן מסחר רק כאשר מתקיימת "השפעה שלילית" ((adverse effect על פונקצית ההצבעה על המקור. כלומר, אם הגולשים מוטעים לחשוב ששירותי שליחות פרחים של מרק אנד ספנסר הינם חלק מהרשת המסחרית של אינטר פלורה, אזי המדובר בהשפעה שלילית על פונקצית ההצבעה על המקור.
עם זאת, נקבע כי העובדה שחלק מהגולשים מתקשים להבין שהשירותים של מרקס אנד ספנסרס הינם עצמאיים ואינם קשורים לאינטרפלורה אינה בסיס מספיק בכדי לקבוע כי הייתה השפעה שלילית על פונקצית ההצבעה על המקור.
המבחן שנקבע הוא האם הגולש הסביר ובעל הידע וכושר האבחנה הממוצע מודע לכך על בסיס הידע הכללי של השוק הרלוונטי ששירותי הפרחים של מרקס אנד ספנסרס אינם חלק מהרשת המסחרית של אינטרפלורה, אלא למעשה מתחרה שלה. זהו למעשה מבחן החשש להטעיה המקובל בדיני סימני המסחר.
חשוב לציין כי בית המשפט העליון בישראל טרם נתן דעתו בסוגיה זו וסביר להניח שיינתנו פסקי דין נוספים העוסקים בסוגיית השימוש במילות מפתח שהם שמות מסחריים של מתחרים עסקיים. על כן נראה כי, טרם נאמרה המילה האחרונה בנושא חדשני זה. בכל אופן יש להיוועץ בעורך דין הבקיא בתחום ואין להסתמך על מאמר זה.
|